Проведення загальних зборів учасників товариства. Загальні збори учасників ооо. Матеріали загальних зборів

З 2014 року господарські товариства (ТОВ, АТ) зобов'язані підтверджувати прийняті на загальних зборах рішення та склад учасників товариства, присутніх під час їх прийняття.

Залежно від юридичної особи законодавцем визначено способи такого підтвердження:

Ці правила спрямовані на захист прав акціонерів/учасників товариства при прийнятті найважливіших управлінських рішеньу створенні, віднесених до компетенції Загальних зборів, т.к. наявність стороннього спостерігача або технічної можливості фіксації складу учасників та способу прийняття ними рішень дозволяє запобігти або вирішити безліч корпоративних спорів (найбільш поширеними з яких є питання про кворум при прийнятті рішень та голосуванні з тих чи інших питань).

Порушення порядку підтвердження тягне за собою нікчемність прийнятих на загальних зборах рішень, тобто. все, що учасники/акціонери «нарішують» на таких зборах не повинно виконуватися і не має юридичної сили. Як результат, податкові органивідмовляють у внесенні змін до ЄДРЮЛ щодо таких нікчемних рішень, і подальше оскарження їх відмов до арбітражного суду не має перспективи. Або арбітражні суди за заявою одного з учасників визнають результати зборів недійсними.

Крім організаційно-правової форми, на спосіб підтвердження впливатиме і форма проведення зборів. Їх дві:

очна - учасники присутні в одному місці одночасно і приймають рішення;

• заочна - учасники заповнюють бюлетені з питаннями порядку денного та надсилають їх до компанії для підрахунку голосів та фіксації прийнятих рішень, без спільної присутності в одному місці.

1) Підтвердження реєстроутримувачем для акціонерних товариств.

Для непублічних акціонерних товариств «опцій» дві – нотаріус або реєстроутримувач, який веде реєстр акціонерів та здійснює функції лічильної комісії.

У публічних акціонерних товариствах (акції яких вільно звертаються на ринку цінних паперів, наприклад: ПАТ Ощадбанк, ПАТ Газпром) доступне виключно підтвердження реєстроутримувачем.

Виходячи з формулювання Цивільного кодексу та додаткових вимог випливає, що представник реєстроутримувача має фактично бути присутнім під час проведення Загальних зборів акціонерів, здійснювати функції лічильної комісії, тобто. реєструвати всіх учасників зборів і проводити підрахунок голосів акціонерів з того чи іншого питання.

При цьому на Зборах можуть обговорюватися проблеми, пов'язані з комерційною таємницею, розподіл дивідендів та інші конфіденційні питання. Виникає питання, яким чином забезпечуватиметься і ким контролюватиметься збереження цих відомостей, отриманих сторонньою для компанії особою? Яка відповідальність реєстроутримувача у разі розголошення його працівниками таких відомостей?

Звичайно, ці питання необхідно врегулювати в договорі з реєстроутримувачем, оскільки вимог Центробанку до такого договору вони не встановлені. Проте обговорення питань порядку денного перед сторонньою особою у будь-якому разі є дискомфортним, адже формальна відповідальність не компенсує збитки від розголошення комерційної таємниці. Тому доцільно затвердити порядок проведення зборів, при якому: реєстроутримувач здійснює лише реєстрацію акціонерів, що прибули на початку зборів, і фіксує наприкінці зборів результати голосування з питань порядку денного, про що складає протокол про підсумки голосування. А під час обговорення бізнес-ідей, комерційних проектів, представник реєстроутримувача видалятиметься, т.к. його функції у своїй не потрібні.

Немаловажне питання пов'язане з вартістю та фактичною можливістю присутності представника реєстроутримувача на зборах, особливо в період масового проведення річних зборів акціонерів, що проводяться у другому кварталі року.

Звичайно, вартість послуг варіюватиметься в залежності від регіону та реєстроутримувача. Загалом усі вони у «високий сезон» піднімають свої розцінки з коефіцієнтом збільшення від двох до десяти разів. Тішить, що для непублічних акціонерних товариств є альтернатива – звернутися до нотаріуса.

2) Нотаріальне посвідчення.

Цим способом можуть скористатися непублічні АТ та ТОВ.

Федеральною нотаріальною палатою розроблено єдине всім нотаріусів Посібник. Відповідно до нього нотаріусу заздалегідь (за день, за три або як домовитеся) передаються необхідні документи: заява на ім'я нотаріуса, що містить дані про дату, час, місце проведення загальних зборівта порядок денний, Статут, свідоцтва про реєстрацію юрособи, список учасників/акціонерів та інші документи.

У призначений день та годину всі бажаючі взяти участь у Загальних зборах збираються у встановленому місці, як правило, у нотаріальній конторі чи офісі компанії. Нотаріус, перевіривши особу всіх учасників/акціонерів, фіксує прийняття ними рішень та видає спеціальне Свідоцтво. Вартість послуг нотаріуса також різниться, проте прийти всім учасникам в офіс буде однозначно дешевше і швидше, ніж чекати на виїзд нотаріуса.

Для ТОВ у Статуті можуть бути альтернативні способи посвідчення рішень. Виняток становить рішення про збільшення статутного капіталуТОВ , факт прийняття якого підтверджується лише нотаріусом і жодним іншим способом, навіть якщо у Товаристві один учасник (це єдина пропозиція у нашій статті, яка має відношення до товариств з єдиним учасником/акціонером, решта вимог до них не належать).

3) Підписання протоколу загальних зборів учасниками Товариства.

При всій простоті цього способу, що здається, на перший погляд, в ньому є і підводні камені.

По-перше, можливість його застосування прямо має бути зафіксована у Статуті або в одноголосно прийнятому рішенні Загальних зборів учасників.

По-друге, одноголосне схвалення рішення про спосіб фіксації складу учасників та порядок його прийняття може бути скрутним, якщо учасники перебувають у конфронтації: достатньо неявки або відмови від підписання одного з них такого рішення, щоб позбавити рішення зборів з цього питання легітимності, навіть якщо для кворуму та прийняття інших рішень достатньо голосів. Як наслідок – необхідність запрошувати на Загальні збори нотаріуса, а це пов'язано з додатковими витратами.

По-третє, запроваджено можливість підписання не всіма учасниками Загальних зборів, а їхньою частиною. Вважаємо, що підписання частиною учасників можна передбачити у Статуті чи Рішенні про вибір способу підтвердження прийняття рішень Загальними зборами, прийняте одноголосно всіма учасниками, наприклад:

підписання всіма учасниками, присутніми під час ухвалення рішення;

підписання певними учасниками із зазначенням їх паспортних даних (проте, якщо хтось із них не з'явився або на чергових зборах не захотів підписати, і при цьому необхідну кількість голосів для прийняття рішення отримано, виникає необхідність проводити наступні збори і, можливо, розглянути питання про запрошення на наступні збори нотаріуса);

підписання учасником, який має понад 50% голосів (як власником контрольного пакета);

підписання головою та секретарем Загальних зборів.

4) Наступний із методів, передбачених законом, - фіксація технічними засобами.

У законі не пояснюється, яким чином має здійснюватися фіксація, і хто її має робити, але є суттєва умова- це має дозволяти достовірно встановити факт ухвалення конкретних рішень загальними зборами. Отже, визначення виду, способу (аудіозапис, відеозапис), порядку зберігання оригіналу запису, видача її копій залишається на розсуд самих учасників і має встановлюватися Статутом. Можливо, незабаром набуде широкого поширення голосування з використанням систем відео-конференц зв'язку (Скайп, Вотсап тощо), електронно-цифрового підпису, програмного забезпеченняабо мобільних додатківдля смартфонів/планшетів, що дозволяють достовірно ідентифікувати учасника (по фото, відбитку пальця тощо) та проголосувати з питань порядку денного.

Можна запропонувати створити окремий розділ у Статуті з докладним описом: хто і яким чином таку фіксацію здійснює і де зберігатимуться дані, що підтверджують факт ухвалення рішення загальними зборами, а також відповідальність за їх втрату. Зробивши список відкритим, законодавець залишив можливість для будь-яких способів технічної фіксації нам поки невідомих, але які набудуть поширення в майбутньому.

Знову ж таки повторимося, що будь-який ненотаріальний спосіб фіксації має бути затверджений одноголосним рішенням усіх учасників. Якщо порядок підтвердження складу та прийняття рішень загальними зборами ТОВ у Статуті чи окремому рішенні не описано, необхідно на кожні збори запрошувати нотаріуса.

5) Можна вибрати інші способи, зафіксувавши в Статуті.

Наприклад, окремо слід прописати спосіб підтвердження рішень, ухвалених шляхом заочного голосування. Для ТОВ це може бути вже згадане підписання Головою та секретарем зборів. Для АТ альтернативи немає – лише реєстроутримувач, бо нотаріус, не бачачи хто і коли підписав бюлетень, не засвідчить факт ухвалення рішення.

Час, що пройшов з часу зміни ДК РФ, показав, що ТОВ і АТ вже пристосувалися до вимог, впевнено лавіруючи між передбаченими можливостями. Однак, якщо компанії датовано раніше 2014 року, що досі не рідкість, необхідно на кожні збори запрошувати нотаріуса або підписувати протокол одноголосно, включаючи обов'язковий пункт щодо вибору способу підтвердження рішення.

1. Пункт 3 ст. 67.1 Цивільного кодексу РФ

2. п. 107 Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 23 червня 2015 р. № 25 «Про застосування судами деяких положень розділу І частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації»

3. Див. Постанову Арбітражного суду Центрального округувід 19 січня 2018 р. у справі № А54-939/2017

4. Положення про додаткові вимоги до порядку підготовки, скликання та проведення загальних зборів акціонерів, утв. Наказом ФСФР від 02.02.2012р. № 12-6/пз-н

5. Лист ФНП від 01.09.2014 № 2405/03-16-3 Про Допомога за посвідченням нотаріусом прийняття загальними зборами учасників господарського товариства рішення та складу учасників товариства, які були присутні при його прийнятті.

Тому і бухгалтеру важливо знати про вимоги щодо оформлення рішень загальних зборів. У Цивільному кодексі України з цього питання були внесені зміни, які набули чинності у вересні минулого року. Розглянемо, у чому вони полягають.

У чому причина появи нових вимог

Рішення загальних зборів нерідко заперечуються в суді самими учасниками АТ (ТОВ). Конфліктуючі сторони звинувачують одна одну у підробці підписів, прийнятті рішень за відсутності кворуму, порушенні порядку голосування тощо. Подібні суперечки заважають нормальній роботі компаній, перевантажують суди. Тому, здається, законодавець вирішив усунути ґрунт для претензій і зробити підсумковий документ - протокол загальних зборів - більш захищеним.

УВАГА

Підтверджувати рішення загальних зборів та склад учасників (акціонерів) не потрібно в товариствах з єдиним учасником (акціонером) Лист ЦП від 18.08.2014 № 06-52/6680 (п. 5).

Саме собою оформлення начебто не зазнало жодних змін. Протокол загальних зборів, як і раніше, оформляється у простій письмовій формі, підписують його голова та секретар зборів п. 3 ст. 181.2 ЦК України. Однак тепер щодо будь-яких рішень загальних зборів потрібно підтверджувати п. 3 ст. 67.1 ЦК України:

• сам факт того, що рішення ухвалено;
• склад учасників зборів, які ухвалили рішення.

У чому ж має бути таке підтвердження? Це залежить від організаційно-правової форми підприємства.

Як підтвердити рішення зборів громадського акціонерного товариства

У публічних АТ все просто - у них є реєстратор підп. 1 п. 3 ст. 67.1 ЦК України. Тобто незалежна ліцензована організація, яка веде реєстр акціонерів і виконує функції лічильної комісії (органу, який створюється для підрахунку голосів та забезпечення інших «технічних» питань зборів) п. 4 ст. 97 ДК РФ; п. 4 ст. 56 Закону про АТ.

З 1 вересня 2014 р. публічними вважаються АТ, чиї акції публічно розміщуються або звертаються на ринку або про публічність яких сказано у назві та статуті АТ п. 1 ст. 66.3 ЦК України. При цьому АТ, створене до 01.09.2014, акції якого публічно розміщуються або звертаються, вважається публічним незалежно від того, внесено зміни до його статуту та найменування чи ні п. 11 ст. 3 Закону від 05.05.2014 № 99-ФЗ. Кількість акціонерів з метою поділу АТ на публічні/непублічні не має значення.

Дії реєстратора як лічильної комісії (перевірка повноважень учасників, реєстрація учасників, визначення кворуму, підрахунок голосів, складання протоколу тощо) і є підтвердженням рішень загальних зборів АТ та складу його учасників. Інакше висловлюючись, АТ, які відповідають ознакам громадських, можуть легко оформлювати рішення у колишньому порядку.

Чи потрібно відображати в протоколі зборів, що вимоги про підтвердження дотримано? Закон цього не вимагає, але така позначка не завадить. Вона зніме питання щодо дотримання нових вимог як у акціонерів АТ, які можуть захотіти ознайомитись із протоколом, так і у третіх осіб. Аналогічну думку висловив фахівець із цивільного права.

З АВТОРИТЕТНИХ ДЖЕРЕЛ

Заступник голови Ради дослідницького центру приватного права ім. С.С. Алексєєва за Президента РФ

“ На наш погляд, законодавством не встановлено обов'язок особи, яка веде реєстр акціонерів, складати додаткові документи про спосіб підтвердження прийнятих зборами рішень та складу акціонерів, які були присутні при їх прийнятті. Тому в даний час можна говорити тільки про доцільність відображення в протоколі загальних зборів акціонерів відповідних відомостей”.

Звісно ж, що у протокол загальних зборів (десь перед підписами) потрібно включити таку фразу:

«Прийняття даними зборами рішень та склад учасників товариства, які були присутні при їх прийнятті, підтверджені реєстратором у порядку, передбаченому підп. 1 п. 3 ст. 67.1 ЦК України».

Як підтвердити рішення зборів непублічного акціонерного товариства

Рішення загальних зборів акціонерів непублічних АТ може підтвердити підп. 2 п. 3 ст. 67.1 ЦК України:

• <или>реєстратор;
• <или>нотаріус.

Нагадаємо, що всі АТ, включаючи ті, у кого кількість акціонерів менше 50, повинні були до 1 жовтня 2014 р. передати ведення реєстру професійному реєстратору п. 2 ст. 149 ГК РФ; ст. 3 Закону від 02.07.2013 № 142-ФЗ. Тобто і ЗАТ також. Тим, хто це зробив, турбуватися нема про що. Рішення вважатимуться підтвердженими реєстратором, як у варіанті вище Лист ЦП від 18.08.2014 № 06-52/6680 (п. 4).

А ось непублічні АТ, які і після 1 жовтня 2014 р. продовжують вести реєстр самостійно, прямо скажемо, потрапили:

• вони повинні запрошувати нотаріуса на загальні збори, що однозначно влетить їм у копієчку. Крім того, це зобов'язує акціонерів завжди збиратися очно, адже рішення, ухвалене шляхом заочного голосування, нотаріус засвідчити не зможе;
• ЦП може оштрафувати їх за незаконне ведення реєстру акціонерів: організацію - на 0,7 - 1млн руб., Директора - на 30 - 50 тис. руб. ч. 2 ст. 15.22, ч. 1 ст. 23.74, ч. 2 ст. 23.1 КоАП РФ; Лист ЦП від 31.07.2014 № 015-55/6227

Отже, краще не відкладати передачу реєстру в довгу скриньку.

Відомості про реєстратора, який веде реєстр акціонерів, АТ має передати до ЄДРЮЛ протягом 3 робочих днів з моменту передачі реєстру підп. «д» п. 1, п. 5 ст. 5 Закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ. Та й реєстратор щоквартально звітує перед ЦП про реєстри, що обслуговуються ним. розд. 8 форми № 1100, затв. додатком №2 до Постанови ФКЦП №33, Мінфіну №109н від 11.12.2001. Тому приховати ваше прострочення, на жаль, не вдасться. Чи неминучий штраф? Тут усе залежить від ЦП. Сподіватимемося, принаймні, що покарають лише директора - у нього штраф відносно невеликий.

Як підтвердити рішення зборів ТОВ

Товариство з обмеженою відповідальністюмає запрошувати нотаріуса на збори, якщо у ТОВ не прийнято свій спосіб підтвердження. Причому цей спосіб може бути будь-яким, головне, щоб він влаштовував усіх учасників ТОВ. Адже сенс підтвердження – захист їхніх інтересів. Наприклад, способи можуть бути такими:

• <или>підписання протоколу всіма учасниками ТОВ (певною частиною учасників);
• <или>застосування технічних засобів, що дозволяють достовірно встановити факт ухвалення рішення та склад учасників (наприклад, відеозапис);
• <или>проведення зборів у режимі відеоконференції.

Зрозуміло, що обходитися без нотаріуса і простіше і дешевше. Однак для цього потрібно спочатку зафіксувати обраний спосіб самостійного підтвердження у статуті ТзОВ або у рішенні загальних зборів, прийнятому всіма учасниками ТзОВ одноголосно.

Якщо ваша організація внесла зміни до статуту або ухвалила таке рішення до 1 вересня 2014 р., то звертатися до нотаріуса вам не потрібно.

Якщо ж ви не зробили цього до 1 вересня 2014 р., то доведеться запросити нотаріуса хоча б один раз для проведення зборів, на яких усі учасники ТОВ п. 1 ст. 3 Закону від 05.05.2014 № 99-ФЗ; підп. 3 п. 3 ст. 67.1 ЦК України:

• <или>одноголосно схвалять обраний спосіб підтвердження;
• <или>внесуть зміни до статуту ТОВ щодо обраного порядку підтвердження п. 4 ст. 12 Закону про ТОВ. У цьому випадку не забудьте зареєструвати зміни до ЄДРЮЛ протягом 3 робочих днів після затвердження змін загальними зборами п. 5 ст. 5, п. 1 ст. 17 Закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Припустимо, у вашому ТОВ вирішили, що підтверджуватимуть рішення шляхом підписання протоколу всіма учасниками. Текст рішення загальних зборів чи нового положення статуту може бути, наприклад, таким.

«Прийняття рішення загальними зборами учасників товариства, а також склад учасників товариства, які були присутні під час його прийняття, підтверджуються шляхом підписання протоколів загальних зборів товариства всіма учасниками товариства».

У такому разі в майбутньому на кожні збори доведеться збиратися всім учасникам ТОВ, і всі вони мають ставити свої підписи у протоколі (а не лише голова та секретар). Якщо учасників двоє-троє, це не проблема, але якщо більше, то, напевно, варто подумати над іншою формою підтвердження.

Якщо згодом учасників перестане влаштовувати обраний спосіб, вони можуть обрати інший відповідно шляхом одноголосного голосування на загальних зборах або внесення змін до статуту. Крім того, буває так, що відносини між учасниками стають складними, виникають суперечки та взаємна недовіра. У таких випадках можна перейти і на нотаріальне посвідчення.

Як і у випадку з АТ, вам обов'язково тільки вибрати спосіб підтвердження і застосовувати його надалі. Проте видається розумним про всяк випадок відображати факт і спосіб підтвердження в протоколах зборів. Для цього можна просто включити у форму протоколу посилання на відповідний пункт статуту ТОВ або рішення загальних зборів, наприклад, так.

«Прийняття даними зборами рішень та склад учасників товариства, які були присутні під час їх прийняття, підтверджені шляхом підписання протоколу всіма учасниками товариства відповідно до п. 5.12 Статуту товариства».

Порядок взаємодії АТ (ТОВ) з нотаріусом

Зобов'язавши організації підтверджувати рішення зборів у нотаріуса, законодавець не перейнявся розробкою порядку такого підтвердження. За нього це зробила Федеральна нотаріальна палата, підготувавши Посібник для нотаріусів (далі – Посібник). Поки що його можна знайти лише в Інтернеті. Цей документ стане у нагоді і господарським товариствам. Розглянемо рекомендований порядок дій.

Якщо ви запрошуєте нотаріуса на збори, вам не потрібно включати такий спосіб підтвердження до статуту або затверджувати його рішенням зборів.

КРОК 1. Домовляємося з нотаріусом

Спочатку потрібно вирішити, якого саме нотаріуса ви хочете запросити, і заздалегідь узгодити з ним дату зборів. Зробіть це завчасно, адже він може мати свої плани. До того ж, йому потрібно підготуватися.

Звернутися можна до будь-якого нотаріуса в межах нотаріального округу ст. 13 Основ законодавства про нотаріат, утв. ЗС РФ 11.02.93 № 4462-1 (далі - Основи); преамбула Допомога, у якому проводяться збори. Тобто, наприклад, до будь-якого нотаріуса м. Москви.

Майте на увазі, що збори можна провести і в приміщенні нотаріальної контори, якщо це не заборонено статутом товариства. Це зручно, якщо учасників зборів небагато, і коштуватиме дешевше. Але оскільки місце проведення зборів вказується в повідомленнях (повідомленнях), що розсилаються акціонерам (учасникам), то це питання потрібно заздалегідь узгодити з нотаріусом, щоб внести в повідомлення (повідомлення) правильну інформацію. Втім, якщо на зборах присутні всі учасники, то зібратися в нотаріальній конторі можна і в тому випадку, коли збори планували проводити в іншому місці п. 5.2 Допомога.

КРОК 2. Готуємо пакет документів

Складіть письмову заяву у довільній формі на ім'я обраного нотаріуса з проханням про посвідчення рішень загальних зборів та складу учасників. Зразковий зразок заяви можна переглянути у додатку № 1 до Посібника. Заява має бути підписана особою, яка скликає збори (наприклад, директором ТОВ ст. 34, п. 2 ст. 35 Закону про ТОВ).

У заяві вкажіть дату, місце, час початку та порядок денний планованих зборів, додайте до нього комплект документів:

• копію статуту;
• виписку з ЄДРЮЛ;
• документи, що підтверджують повноваження заявника (наприклад, протокол загальних зборів ТОВ про обрання директора);
• список учасників ТОВ або список осіб, які мають право брати участь у зборах АТ ст. 31.1 Закону про ТОВ; ст. 51 Закону про АТ;
• внутрішні документи товариства, що регламентують порядок скликання та проведення зборів (якщо є);
• екземпляр повідомлення або повідомлення про скликання зборів, які були розіслані учасникам (акціонера м) пп. 1-2 ст. 36 Закону про ТОВ; пп. 1-2 ст. 52 Закону про АТ.

У частині складання заяви та формування комплекту документів краще додатково проконсультуватись у нотаріуса. Зокрема, виписку з ЄДРЮЛ він може отримати і сам п. 4.3 Допомога.

КРОК 3. Проводимо збори

Попередьте учасників, що вони повинні мати при собі документи, що підтверджують особу та повноваження (паспорти, довіреності, свідоцтва про народження неповнолітніх учасників тощо). пп. 4.4, 5.5 Посібники). Нотаріус перевірятиме ці документи.

Будьте готові до того, що він вестиме відео- або аудіозапис. п. 5.3 Допомога. Крім того, нотаріус може попросити у вас п. 5.12 Допомога:; підп. 15 п. 1 ст. 264 НК РФ; Лист Мінфіну від 26.08.2013 № 03-03-06/2/34843 .

Якщо розшифровки не буде, то ви зможете врахувати для цілей оподаткування лише витрати на тариф, а це найменша сума.

КРОК 5. Отримуємо свідоцтво

Після закінчення зборів нотаріус оформить документ - свідоцтво про посвідчення прийняття загальними зборами учасників господарського товариства рішень та складу учасників товариства, які були присутні при його прийнятті та п. 5.13 Допомога; додаток № 2 до Посібника.

Звертаємо увагу, що нотаріус не засвідчуватиме прийняття нікчемного рішення, наприклад рішення, що обмежує право учасника бути присутніми на загальних зборах, брати участь в обговоренні та голосуванні та п. 2 ст. 181.5 ДК РФ; пп. 5.11, 6.2 Посібники. Проте компенсувати йому проїзд та сплатити технічні роботидоведеться.

Наслідки підтвердження/непідтвердження рішення зборів

Отже, ми розглянули нові вимоги. Але виникає питання – що буде за їхнє недотримання? У ЦК це питання не врегульоване. Звісно ж, що не підтверджене в установленому порядку рішення АТ (ТОВ) як мінімум може бути визнане недійсним у суді за позовом учасника, який не брав участі у зборах або голосував проти пп. 1, 3 ст. 181.4 ЦК України. Аналогічну думку висловив фахівець із цивільного права.

З АВТОРИТЕТНИХ ДЖЕРЕЛ

Деякі експерти пропонують кваліфікувати рішення зборів «без підтвердження» як нікчемні на підставі п. 3 ст. 163 ГК РФ у зв'язку з недотриманням нотаріальної форми правочину. Але правильною є інша точка зору, згідно з якою рішення «без підтвердження» має юридичну силу. Проте воно може бути оскаржено учасниками господарського товариства відповідно до правил, встановлених Законами про АТ. п. 7 ст. 49 Закону про АТта про ТОВ п. 1 ст. 43 Закону про ТОВ” .

Дослідницький центр приватного права ім. С.С. Алексєєва за Президента РФ

Незрозуміло також, що робити із свідченнями, які видасть нотаріус. Підшивати їх до протоколу не потрібно, як роз'яснено в Посібнику, це самостійний документ. п. 5.14 Допомога. Проте зберігати їх краще разом, а пред'являти на вимогу. Наприклад, якщо банк, де ви оформляєте банківські картки, вимагатиме копію такого свідоцтва разом із протоколом про обрання директора.

Загальні збори засновників товариства з обмеженою відповідальністю є свого роду найвищим законодавчим органом товариства. У законі про товариства з обмеженою відповідальністю правилам проведення загальних зборів присвячено статтю 37. Ось основні положення цієї статті:

Повноваження загальних зборів прописуються у Статуті товариства. У чому ж компетентні загальні збори?

1. Воно спочатку вирішує, якими видами діяльності суспільство займатиметься і в які асоціації та об'єднання вступатиме. Перелік видів затверджених діяльності фіксується у кодах статистики. Додавання нових кодів зазвичай здійснюється дирекцією підприємства;
2. вносить зміни до статуту, установчого договору та інших базових документів підприємства;
3. змінює розмір статутного капіталу (зазвичай це його збільшення);
4. створює та достроково припиняє діяльність виконавчого органу ТОВ (дирекції), а також передає при необхідності управлінські повноваження спеціалізованої організації або підприємцю (зовнішньому керуючого), визначає суму, яку передбачається сплачувати за зовнішнє управління,
5. призначає та припиняє повноважень ревізора (ревізійної комісії) та аудитора;
6. затверджує звіти та баланси за минулий рік, надані бухгалтерією;
7. розподіляє дивіденди між засновниками товариства або приймає рішення про невиплату дивідендів за минулий рік у зв'язку зі збитками чи спрямуванням прибутку на інвестиційний розвиток;
8. приймає локальні (внутрішні) нормативні актитовариства;
9. емітує цінні папери (акції, облігації тощо);
10. приймає рішення про реорганізацію (зміна організаційно-правової форми, відкриття філійної мережі) та дострокової, формує ліквідаційну комісію та ліквідаційний баланс;
11. вирішує інші питання, що стосуються діяльності ТОВ, включені до порядку денного.

Строки проведення загальних зборів також визначаються статутом. За законом воно не може скликатися рідше, ніж один раз на рік. Скликання зборів здійснює виконавчий орган товариства. На частоту проведення загальних зборів впливає кількість зареєстрованих учасників товариства, їх статус (юридичні чи фізичні особи) та їхнє географічне місцезнаходження. Це цілком розумно, оскільки іногороднім учасникам товариства доводиться їздити на збори власним коштом.

Річні загальні збори повинні проводитися не раніше, через два і не пізніше ніж через чотири місяці після завершення фінансового року. Два місяці необхідні для підведення бухгалтерських балансів, оскільки їх затвердження – один із обов'язкових пунктів порядку денного загальних зборів.

Статут ТОВ також визначає приводи проведення позачергових загальних зборів учасників товариства. Для скликання позапланових зборів мають бути досить серйозні причини, що стосуються інтересів щонайменше 10% учасників товариства.

Позачергові збори скликають виконавчий орган. Ініціатива скликання може виходити від наглядової ради чи ради директорів, ревізійної комісії, штатного аудитора, власне від виконавчого органу товариства, а також від учасників товариства у кількості не менше ніж 10% від спискового складу учасників. Ініціатори проведення зборів направляють виконавчому органу офіційну вимогу, яка має бути розглянута протягом п'яти днів.

Виконавчий орган товариства розглядає вимогу про проведення позачергових зборів та вирішує, проводити його чи ні. У другому випадку виноситься відмова у проведенні зборів.

При призначенні порядку денного позачергових зборів виконавчий орган зобов'язаний простежити, чи внесені до порядку денного питання у компетенції загальних зборів. Такими визнаються, наприклад, питання пов'язані з дотриманням федеральних законів.

Питання, внесені до порядку денного, не можуть бути вилучені з неї або змінені виконавчим органом– це прерогатива лише найзагальніших зборів учасників. Проте виконавчий орган з власної ініціативиможе внести до порядку денного додаткові питання та пункти.

Термін проведення позачергових зборів учасників ТОВ – 45 днів з моменту прийняття вимоги щодо його проведення. У тому випадку, якщо виконавчий орган виносить відмову у проведенні позачергових зборів або якщо не дотримано 45-денного терміну, збори можуть бути проведені його безпосередніми ініціаторами за свій рахунок. І тут виконавчий орган товариства зобов'язаний надати ініціативної групі персональні дані всіх без винятку учасників товариства, як юридичних, і фізичних осіб.

Усі учасники, які прибувають на загальні збори, реєструються перед відкриттям. Брати участь можна особисто чи через представника. Довіреність, видана учасником товариства – фізичною особою, засвідчується нотаріально. Представники юридичних осібпред'являють довіреність із печаткою підприємства.

Відкриває збори керівник виконавчого органу – директор підприємства. Якщо проведення позачергових зборів ініціював інший орган або відповідальна особа (аудитор, ревізор, рада директорів) відкрити збори пропонується керівнику цього органу. Він пропонує обрати головуючого. Вибори відбуваються простою більшістю голосів. Однак усі інші голосування під час загальних зборів відбуваються за складнішою схемою. Наприклад, під час виборів виконавчих органів товариства застосовується кумулятивне голосування, коли кількість учасників множиться на загальну кількість голосів. У деяких випадках для ухвалення рішення потрібно зібрати щонайменше дві третини голосів.

Під час проведення як річних, і позачергових зборів учасників товариства обов'язково ведеться протокол. Учасники мають право отримувати у ревізійній комісії витяги з нього. Протягом десяти днів з моменту проведення зборів протоколи мають бути направлені всім його учасникам поштою чи із застосуванням електронних засобівзв'язку.

Рішення загальних зборів учасників є обов'язковими для виконання всіма органами товариства. Учасники, які не згодні з прийнятими рішеннями, має право оскаржити їх через суд.

При проведенні зборів насамперед слід врахувати, що відповідно до статті 181.2 Цивільного кодексу РФ рішення зборів вважається прийнятим, якщо за нього проголосували більшість учасників зборів і при цьому в зборах брало участь не менше ніж п'ятдесят відсотків від загальної кількості учасників.

Для акціонерних це положення закріплено також у статті 58 Закону «Про акціонерні товариства»: загальні збори акціонерів правомочні (має кворум), якщо в ньому взяли участь акціонери, які володіють у сукупності більш ніж половиною голосів розміщених акцій товариства. Якщо кворум для проведення зборів відсутній (як річний, так і позачерговий), вони можуть бути проведені повторно з тим же порядком денним.

Повторні збори акціонерів будуть правомочними, якщо в них візьмуть участь не менше 30% від розміщених голосуючих акцій товариства (пункт 3 статті 58 містить вказівку на те, що для акціонерних товариств з кількістю акціонерів більш ніж 500 тисяч у статуті можна передбачити кворум менше, ніж 30% Таким чином, статут цих товариств може містити будь-який кворум для правомочності повторних зборів). Якщо повторні збори акціонерів проводять менше ніж через 40 днів з дати, в яку попередні збори не відбулися, особи, які мають право на участь у зборах, визначаються відповідно до списку осіб, які мають право на участь у зборах, до попередніх (не відбулися) зборів. Також за відсутності кворуму для проведення на підставі рішення суду річних загальних зборів акціонерів не пізніше ніж через 60 днів мають бути проведені повторні загальні збори акціонерів з тим самим порядком денним (додаткове звернення до суду при цьому) не потрібне. Повторні загальні збори акціонерів скликаються і проводяться тією особою або органом товариства, які зазначені у рішенні суду, і, якщо зазначена особа чи орган товариства не скликали річні загальні збори акціонерів у визначений рішенням суду строк, повторні збори акціонерів скликаються та проводяться іншими особами або органом товариства , які звернулися з позовом до суду за умови, що ці особи чи орган товариства зазначені у рішенні суду.

З позачерговими зборами акціонерів ситуація інша: у разі відсутності кворуму для проведення на підставі рішення суду позачергових загальних зборів акціонерів повторні загальні збори акціонерів не проводяться.

У товариствах з обмеженою відповідальністю щодо кворуму кількість голосів вважається від загальної кількості голосів учасників товариства, тоді як у АТ кількість голосів вважається виходячи з голосів, наданими голосуючими акціями, акціонерів, що беруть участь у зборах.

Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначається статутом товариства відповідно до Закону (п. 1 ст. 33 Закону). Учасники товариства мають право самостійно визначити, які саме питання вони розглядатимуть на своїх зборах, якщо з цього приводу відсутні приписи імперативних. правових норм, встановлених у Цивільному кодексі України, Законі та інших федеральних законах.

При цьому учасники товариства, визначаючи у статуті компетенцію загальних зборів, зобов'язані віднести до неї питання, які згідно із Законом мають вирішуватись лише загальними зборами учасників товариства. Йдеться насамперед про питання, що належать до виняткової компетенції загальних зборів, перелічених у п. 2 ст. 33 Закону.

До виняткової компетенції загальних зборів учасників товариства належать:

1) визначення основних напрямів діяльності товариства, а також ухвалення рішення про участь в асоціаціях та інших об'єднаннях комерційних організацій;

2) зміна статуту товариства, у тому числі зміна розміру статутного капіталу товариства;

3) внесення змін до установчого договору;

4) утворення виконавчих органів товариства та дострокове припинення їх повноважень, а також ухвалення рішення про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу товариства комерційній організації або індивідуальному підприємцю (керуючого), затвердження такого керуючого та умов договору з ним;

5) обрання та дострокове припинення повноважень ревізійної комісії (ревізора) товариства;

6) затвердження річних звітів та річних бухгалтерських балансів;

7) ухвалення рішення про розподіл чистого прибутку товариства між учасниками товариства;

8) затвердження (прийняття) документів, що регулюють внутрішню діяльність товариства (внутрішніх документів товариства);

9) ухвалення рішення про розміщення товариством облігацій та інших емісійних цінних паперів;

10) призначення аудиторської перевірки, затвердження аудитора та визначення розміру оплати його послуг;

11) прийняття рішення про реорганізацію чи ліквідацію товариства;

12) призначення ліквідаційної комісії та затвердження ліквідаційних балансів;

13) вирішення інших питань, передбачених Законом.

Питання, віднесені до виняткової компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ним на рішення ради директорів (спостережної ради) товариства, за винятком випадків, передбачених Законом, а також рішення виконавчих органів товариства.

Насправді нерідкі випадки, коли учасники некритично ставляться до проекту розділу статуту, у якому визначаються питання, які розглядаються загальними зборами. Через війну перевантаженість компетенції загальних зборів другорядними питаннями, які мають принципового характеру, може негативно позначитися з їхньої оперативному решении. І навпаки, щодо компетенції загальних зборів слід враховувати особливості конкретної організації, підприємства (майнового комплексу), загальні інтереси всіх учасників суспільства.

Важливо враховувати й те, що чим більше повноважень матимуть загальні збори, тим меншим буде обсяг компетенції інших управлінських органів. У зв'язку з цим доцільно знайти таку "золоту середину", яка давала б можливість повноцінно функціонувати раді директорів (наглядовій раді) та генеральному директору (директору), не знижуючи їхньої відповідальності за вирішення відповідних питань управління суспільством *(53) .

Як уже зазначалося, загальні збори учасників товариства можуть бути черговими та позачерговими. Стаття 34 Закону встановлює конкретні правила проведення чергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю. У Цивільному кодексі України подібні норми відсутні. У ст. 34 Закону поєднуються імперативні норми, що встановлюють обов'язкові для господарського товариства правила, та диспозитивні норми, що належать до вирішення певних питань до ведення загальних зборів учасників товариства. Подібним чином регулюються відносини, що виникають у зв'язку з щорічними загальними зборами акціонерів (див., наприклад, ст. 47 ФЗ "Про акціонерні товариства").

Чергові загальні збори учасників товариства проводиться у строки, визначені статутом товариства, але не рідше одного разу на рік. Такі збори скликаються виконавчим органом товариства.

Статутом товариства має бути визначено термін проведення чергових загальних зборів, на яких затверджуються річні результати діяльності товариства. Зазначені загальні збори учасників товариства повинні проводитися не раніше ніж через два місяці і не пізніше ніж через чотири місяці після закінчення фінансового року.

Слід звернути увагу, що положення ст. 34 Закону мають розглядатися у комплексі з іншими правилами, встановленими іншими статтями гл. IV Закону. Статус загальних зборів учасників товариства (чергового та позачергового) як вищого органу товариства визначено правилами ст. 32 Закону, про які йшлося вище. Компетенція загальних зборів, зокрема виняткова, регулюється ст. 33 Закону. Порядок скликання та проведення загальних зборів, ухвалення ним рішень визначаються за правилами ст. 36-38 Закону.

Право на участь в управлінні справами товариства у порядку, встановленому Законом та установчими документамитовариства з обмеженою відповідальністю, належить до найважливіших правйого учасників (див. ст. 8 Закону). Тому на чергових загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю мають право бути присутніми з правом вирішального голосу та брати участь в обговоренні питань порядку денного всі учасники відповідного товариства (їх представники). Положення установчих документів чи рішення органів суспільства, обмежують дані права учасників суспільства, нікчемні, тобто. є недійсними та не підлягають застосуванню з моменту затвердження установчих документів або прийняття таких рішень.

У обов'язковому порядкучергові загальні збори учасників товариства мають проводитися, як мінімум, один раз на рік. При цьому Закон припускає, що такі збори можуть проводитися і частіше, якщо учасники товариства з обмеженою відповідальністю встановлять відповідні правила у статуті товариства.

Право скликання чергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю за загальним правилом належить виконавчому органу товариства. Це правило сформульовано як імперативна норма, проте слід враховувати, що у випадку, передбаченому Законом та статутом товариства, відповідні повноваження реалізує рада директорів (наглядова рада) товариства (див. ст. 32 Закону). Закон не визначає, який саме виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників товариства – одноосібний чи колегіальний. Тому у разі освіти в суспільстві крім одноосібного та колегіального виконавчого органу це питання необхідно чітко вирішити у статуті товариства.

Доцільно пам'ятати, що скликання загальних зборів учасників товариства - як право, а й обов'язок виконавчого органу. Тому при наближенні строку проведення чергових загальних зборів учасників товариства виконавчий орган товариства зобов'язаний не пізніше ніж за 30 днів до дати його проведення повідомити про це всіх учасників товариства та вчинити інші дії, передбачені ст. 36 Закону.

Наголосимо, що термін проведення щорічних загальних зборів учасників товариства (тобто загальних зборів, на яких затверджуються річні результати діяльності товариства) обов'язково має бути встановлений у статуті товариства з обмеженою відповідальністю. Це правило є імперативним. Одночасно у другому абзаці ст. 34 Закону міститься диспозитивна норма - дата проведення зборів може бути встановлена ​​у певному тимчасовому діапазоні, але не раніше ніж через два місяці та не пізніше ніж через чотири місяці після закінчення фінансового року. Введення конкретних правил про термін проведення щорічних загальних зборів залежить від низки умов, зокрема, від обсягу фінансово-господарської діяльності товариства, його структури (наявності філій, представництв, інших структурних підрозділів), існування відносин залежності, складності господарських зв'язків тощо.

Для акціонерних товариств терміни проведення річних загальних зборів акціонерів теж визначаються статутом, але такі збори мають проводитися не раніше як за два місяці і пізніше як за шість місяців після закінчення фінансового року товариства (ст. 47 ФЗ "Про акціонерні товариства").

У зарубіжній та вітчизняній практиці для позначення періоду, за який готується річна звітність, використовують термін "фінансовий рік". Наприклад, у Великій Британії застосовуються дві дати закінчення фінансового року - 31 березня та 31 грудня. У для переважної більшості компаній 31 грудня є кінцем фінансового року, який відповідає "податковому року".

Законодавство Російської Федерації про бухгалтерський облік оперує поняттям "звітний рік". Відповідно до ст. 14 ФЗ від 21.11.1996 р. "Про бухгалтерський облік" *(54) звітним роком для всіх організацій є календарний рік – з 1 січня по 31 грудня включно.

Першим звітним роком для новостворених організацій вважається період з дати їх державної реєстрації до 31 грудня відповідного року, а для організацій, створених після 1 жовтня, - до 31 грудня наступного року. Дані про господарські операції, проведені до державної реєстрації організацій (наприклад, пов'язані з формуванням статутного капіталу, закупівлею обладнання, орендою приміщень тощо), включаються до їх бухгалтерської звітності за перший звітний рік. Бухгалтерська звітність складається за звітний рік. Для складання бухгалтерської звітності звітною датою вважається останній календарний день звітний період. Відповідно до складання річної бухгалтерської звітності звітною датою вважається 31 грудня.

Рішення на чергових загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю приймаються за правилами, встановленими ст. 37, 38 та іншими статтями Закону, а також у статуті відповідного товариства.

Позачергові загальні збори учасників товариства, як і чергові загальні збори, є найвищим органом товариства (ст. 32 Закону) та реалізує компетенцію загальних зборів учасників товариства, встановлену у ст. 33 та інших статтях Закону, а також у статуті товариства. Водночас до компетенції позачергових загальних зборів навряд чи доцільно відносити розгляд питань, які логічно розглядати на щорічних загальних зборах учасників товариства (наприклад, про затвердження річних звітів та річних бухгалтерських балансів та ін.).

Відповідно до п. 1 ст. 35 Закону позачергові загальні збори учасників товариства проводяться у випадках, визначених статутом товариства, а також у будь-яких інших випадках, якщо проведення таких загальних зборів вимагають інтереси товариства та його учасників.

Таким чином, конкретний перелік підстав скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю має бути встановлений у статуті відповідного товариства. Крім того, Закон припускає, що якщо проведення позачергових загальних зборів вимагають інтереси товариства або його учасників, то позачергові загальні збори учасників товариства проводять і в інших випадках. Отже, у статуті товариства не можна встановити закритий (вичерпний) перелік підстав скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників товариства.

Ініціатива скликання позачергових загальних зборів учасників товариства може належати суб'єктам, які вичерпним чином перераховані в першому абзаці п. 2 ст. 35 Закону, - виконавчому органу товариства, раді директорів (наглядовій раді), ревізійній комісії (ревізору) товариства, аудитору, а також учасникам товариства, які мають у сукупності не менше ніж 1/10 від загальної кількості голосів учасників товариства. Інші особи не мають права ініціювати скликання позачергових загальних зборів учасників товариства.

Правило у тому, що учасники товариства, які мають у сукупності щонайменше 1/10 від загальної кількості голосів учасників товариства, вправі вимагати проведення позачергових загальних зборів, на погляд, неприпустимо тлумачити расширительно. Виходячи з буквального тлумачення цієї норми, вона не поширюється на випадок, коли зазначеною кількістю голосів має один учасник товариства з обмеженою відповідальністю. Підтвердження цього висновку ми знайдемо, зокрема, у п. 4 ст. 37 Закону, в якому встановлено, що збори, скликані учасниками товариства, відкриває "один із учасників, які скликали ці збори".

Роз'яснене правило встановлено Законом з метою забезпечення інтересів меншості учасників товариства та дозволяє реально брати участь в управлінні його учасникам, частки яких у статутному капіталі такого господарського товариства порівняно невеликі. У цьому полягає одна з відмінностей товариства з обмеженою відповідальністю від акціонерного товариства, де більшою мірою захищаються інтереси великих інвесторів. Для порівняння можна нагадати, що аналогічне питання в акціонерному законодавстві Російської Федерації вирішується інакше. ФЗ "Про акціонерні товариства" передбачає право акціонерів (акціонера), які володіють не менше ніж 10% голосуючих акцій, вимагати скликання загальних зборів акціонерів (п. 1 ст. 55). Іншими словами, в акціонерному товаристві загальні збори можуть бути скликані з ініціативи як одного, так і кількох акціонерів, які мають достатню для цього кількість голосів.

Закордонне законодавство про корпорації передбачає можливість учасників господарських товариств, які мають і меншу, порівняно із встановленим Законом числом голосів, вимагати проведення позачергових загальних зборів, якщо це необхідно на користь їх організації. Наприклад, згідно з 122 Акціонерним законом ФРН право вимагати скликання загальних зборів належить акціонерам, участь яких в основному капіталі товариства становить не менше 1/20 частини (5%) розміру цього капіталу, причому статутом товариства необхідна сума загальної участі заявників в основному капіталі може бути знижена і становити менше 5%. Правом вимагати скликання надзвичайних загальних зборів мають також, згідно зі ст. 394 Торгового кодексу Республіки Польща, акціонери, які представляють не менше 1/10 частини статутного капіталу, хоча статутом зазначена сума може бути знижена.

Звернімо увагу, що Закон не допускає можливості встановлення у статуті меншого, ніж зазначено у п. 2 ст. 35 кількості голосів, мінімально необхідного для виникнення в учасників товариства з обмеженою відповідальністю права вимагати скликання позачергових зборів.

Право скликання позачергових загальних зборів учасників товариства належить виконавчому органу товариства - одноосібному чи колегіальному, залежно від того, до компетенції якогось виконавчого органу дане право віднесено статутом товариства з обмеженою відповідальністю. Це право є одночасно обов'язком виконавчого органу.

Виконавчий орган товариства повинен протягом п'яти днів з дати отримання вимоги про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства розглянути цю вимогу та ухвалити рішення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства або про відмову у його проведенні. Рішення про відмову у проведенні позачергових загальних зборів учасників товариства може бути прийняте виконавчим органом товариства лише у разі:

якщо не дотримано встановленого Законом порядку пред'явлення вимоги щодо проведення позачергових загальних зборів учасників товариства;

якщо жодне з питань, запропонованих для включення до порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства, не належить до його компетенції або не відповідає вимогам федеральних законів.

Таким чином, у п. 2 ст. 35 Закону в імперативній нормі встановлено лише дві підстави для прийняття виконавчим органом рішення про відмову у проведенні позачергових загальних зборів учасників товариства. Ці підстави не підлягають розширювальному тлумаченню.

Слід звернути увагу на те, що оскільки в зазначеному пункті йдеться про відповідність питань, що підлягають включенню до порядку денного, вимогам федеральних законів, то оцінювати ці питання щодо відповідності вимогам підзаконних правових актів неприпустимо. Компетенція загальних зборів учасників товариства визначається за правилами ст. 32, 33 та ін. Закону, а також статуту товариства.

Відповідно до зазначених критеріїв приймається рішення про проведення або відмову у проведенні позачергових загальних зборів учасників товариства. Особливе правило встановлено на випадок, якщо одне або кілька питань, запропонованих ініціатором позачергових загальних зборів для включення до порядку денного, не належать до компетенції загальних зборів або не відповідають вимогам федеральних законів. Такі питання не включаються до порядку денного, хоча рішення про проведення позачергових загальних зборів виконавчий орган товариства все ж таки зобов'язаний прийняти.

У разі, якщо виконавчим органом у встановлений строк не прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів учасників товариства або прийнято рішення про відмову у його проведенні, скликати позачергові загальні збори можуть рада директорів (спостережна рада) товариства, ревізійна комісія (ревізор), аудитор, учасники товариства, що мають у сукупності не менше ніж одну десяту від загальної кількості голосів учасників товариства, - залежно від того, кому належить ініціатива скликання відповідних позачергових загальних зборів.

Якщо одне або кілька питань, запропонованих для включення до порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства, не належать до компетенції загальних зборів учасників товариства або не відповідають вимогам федеральних законів, ці питання не включаються до порядку денного.

Закон чітко не визначає зміст вимоги щодо скликання позачергових загальних зборів учасників товариства. Звісно ж, воно повинно включати точні формулювання питань, що підлягають винесенню на рішення позачергових зборів, мотиви, що зумовили постановку цих питань, та пропозицію про форму ініційованих позачергових загальних зборів, дату та час його проведення. При цьому вимога, що походить від учасників товариства, повинна містити також відомості про розміри їх часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

Вимога про проведення позачергових загальних зборів надсилається виконавчому органу товариства, уповноваженому скликати такі збори. Форма проведення позачергових зборів (спільна присутність чи заочне голосування) встановлюється рішенням виконавчого органу відповідно до форми, запропонованої ініціатором зборів. Така вимога розглядається виконавчим органом у 5-денний строк, і якщо у цей строк рішення про скликання позачергових загальних зборів не буде ним прийнято, то застосовуються правила, встановлені у п. 4 ст. 35 Закону.

Формулювання питань, запропонованих для включення до порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства, мають бути збережені виконавчим органом у редакції, запропонованій відповідним ініціатором таких зборів. Не може бути змінена та запропонована ініціатором зборів форма проведення позачергових загальних зборів (спільна присутність або заочне голосування). Проте виконавчий орган товариства має право крім питань, запропонованих ініціатором зборів, включити до порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства також будь-які додаткові питання з власної ініціативи. Тематика зазначених додаткових питань визначається лише на розсуд органу, який скликає позачергові збори.

У п. 3 ст. 35 Закону встановлено максимальний термін, протягом якого (починаючи з дня отримання виконавчим органом відповідної вимоги) збори мають бути проведені обов'язково: у разі прийняття рішення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства зазначені загальні збори мають бути проведені не пізніше сорока п'яти днів з дня отримання вимоги щодо його проведення.

Предметом розгляду позачергових загальних зборів учасників товариства зазвичай є питання, що підлягають оперативному вирішенню, тому термін щодо його проведення є досить жорстким. У зазначений строк включаються 5-денний термін для ухвалення рішення про проведення зборів, встановлений п. 2 ст. 35, а також строки, передбачені ст. 36 Закону.

Якщо протягом п'яти днів з дня отримання вимоги щодо проведення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю виконавчий орган не прийняв рішення про проведення таких зборів або відмовив у його проведенні, то скликання зборів має право здійснювати органи або особи, які направили виконавчому органу відповідну вимогу. І тут вони мають виконати вимоги ст. 36 Закону, а виконавчий орган товариства зобов'язаний забезпечити їх списком учасників товариства за їх адресами (див. другий абзац п. 4 ст. 35 Закону).

У разі, якщо скликання таких позачергових загальних зборів надалі буде визнано учасниками товариства необхідним або доцільним, ці позачергові загальні збори або чергові загальні збори учасників товариства мають право прийняти рішення про компенсацію ініціатору (ініціаторам) скликання позачергових зборів витрат, пов'язаних з його підготовкою, скликанням проведенням. Зазначена компенсація провадиться за рахунок коштів товариства.

Загальні збори мають право також не схвалити дії ініціатора проведення позачергових загальних зборів, наприклад, у випадках, коли учасники товариства визнають, що винесені на розгляд питання не мають істотного значення для діяльності товариства або їх допустимо було вирішувати не оперативно, а на чергових загальних зборах. У таких випадках витрати на проведення позачергових загальних зборів учасників товариства можуть не відшкодовуватися органам або особам, які вимагали його проведення.

Порядок скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю детально регулює ст. 36 Закону. Зазначимо, що ЦК РФ такого роду правила не встановлені, але схожі норми містить акціонерне законодавство Російської Федерації (наприклад, ст. 52, 53 та ін. ФЗ "Про акціонерні товариства").

Правила ст. 36 Закону застосовуються однаково до порядку скликання чергових та позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Більшість норм цієї статті є імперативними, але міститься і диспозитивні норми.

Відповідно до п. 1 ст. 36 орган або особи, які скликають загальні збори учасників товариства, зобов'язані не пізніше ніж за 30 днів до його проведення повідомити про це кожного учасника товариства рекомендованим листом за адресою, зазначеною у списку учасників товариства, або в інший спосіб, передбачений статутом товариства.

Органом або особами, яким належать права та обов'язки, пов'язані із скликанням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, можуть бути одноособовий або колегіальний виконавчий орган товариства, керуючий (якщо йому передані повноваження одноособового виконавчого органу), рада директорів (спостережна рада) товариства, ревізійна комісія (ревізор) товариства, аудитор товариства, учасники товариства, які мають у сукупності не менше ніж 1/10 від загальної кількості голосів учасників товариства.

Чергові загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються виконавчим органом товариства або керуючим, якщо йому передані повноваження одноособового виконавчого органу товариства та правомочності щодо скликання чергових зборів не віднесені статутом товариства до компетенції колегіального виконавчого органу товариства.

Такі ж суб'єкти права скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, крім випадку, зазначеного у п. 4 ст. 35 Закону, коли правомочності щодо скликання таких зборів Закон передає відповідному ініціатору позачергових загальних зборів - раді директорів (спостережній раді) товариства, ревізійній комісії (ревізору) товариства, аудитору товариства, учасникам товариства, які мають у сукупності не менше ніж 1/10 від загальної кількості голосів учасників товариства.

У п. 1 ст. 36 Закону імперативно встановлено обов'язок володарів правомочий щодо скликання загальних зборів учасників товариства у зазначений у цьому пункті строк персонально повідомити про проведення зборів усіх учасників товариства. Якщо статутом товариства з обмеженою відповідальністю не буде передбачено інший спосіб такого повідомлення, воно здійснюється способом, зазначеним у цьому пункті.

Пункт 2 ст. 36 Закону визначає зміст повідомлення про проведення загальних зборів та встановлює правила формування порядку денного цих зборів: у повідомленні мають бути зазначені час та місце проведення загальних зборів учасників товариства, а також пропонований порядок денний.

Будь-який учасник товариства має право вносити пропозиції щодо включення до порядку денного загальних зборів учасників товариства додаткових питань не пізніше ніж за 15 днів до його проведення. Додаткові питання, крім питань, які не належать до компетенції загальних зборів учасників товариства або не відповідають вимогам федеральних законів, включаються до порядку денного загальних зборів учасників товариства.

Таким чином, правом внесення пропозицій про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників товариства мають однаково всі учасники товариства, незалежно від кількості належних їм голосів. Головна умова тут - дотримання встановленого у цій нормі 15-денного терміну до дати проведення відповідних загальних зборів.

Запропоновані учасниками товариства додаткові питання в обов'язковому порядку підлягають включенню до порядку денного загальних зборів учасників товариства, що скликаються, якщо дотримано дві умови: а) відповідні пропозиції внесені (тобто стали відомі органу або особам, які скликають збори) не пізніше ніж за 15 днів до дні проведення загальних зборів; б) додаткові питання відносяться до компетенції загальних зборів учасників товариства та відповідають вимогам федеральних законів.

Додаткові питання, запропоновані до включення до порядку денного загальних зборів учасників товариства, що скликаються, якщо дотримані зазначені вище умови, включаються до порядку денного зборів саме в тій редакції, в якій вони були внесені учасниками товариства. Закон прямо забороняє органу або особам, які скликають загальні збори учасників товариства, змінювати формулювання пропонованих до порядку денного питань. Тому це питання не може бути вирішене інакше у статуті чи внутрішньому документі товариства.

Орган або особи, які скликають загальні збори учасників товариства, не мають права вносити зміни до формулювання додаткових питань, запропонованих для включення до порядку денного загальних зборів учасників товариства.

У разі, якщо за пропозицією учасників товариства до початкового порядку денного загальних зборів учасників товариства вносяться зміни, орган або особи, які скликають загальні збори учасників товариства, зобов'язані не пізніше ніж за 10 днів до його проведення повідомити всіх учасників товариства про внесені до порядку денного зміни.

Під змінами на порядку денному загальних зборів, що скликаються, про які йдеться у четвертому абзаці п. 2 ст. 36 Закону, насамперед слід розуміти зміни, пов'язані з включенням до порядку денного додаткових питань, про які йшлося вище. Крім того, орган або особи, які скликають збори, у випадках, що допускаються Законом, можуть внести інші зміни до початкового порядку денного загальних зборів, наприклад, якщо це обумовлено сутністю додаткового питання, яке включається до порядку денного.

Якщо до початкового порядку денного загальних зборів, що скликаються, вносяться зміни, то орган або особи, які скликають відповідні збори, зобов'язані повідомити всіх учасників товариства про ці зміни не пізніше ніж за 10 днів до дати скликання загальних зборів. Очевидно, в контексті цієї норми Закону термін "повідомити" означає обов'язок відповідного органу або особи мати докази надсилання повідомлень про зміни порядку денного, датовані не пізніше зазначеного терміну. Спосіб такого повідомлення може бути визначений у статуті товариства, а якщо статут відповідних правил не встановлює, то кожне повідомлення надсилається рекомендованим листом.

При розгляді скарг учасників товариства на відмову у задоволенні їх вимог про скликання позачергових зборів або про включення до порядку денного зборів додаткових питань судам необхідно враховувати, що перелік підстав, за якими учаснику товариства може бути відмовлено у задоволенні названих вимог, які містяться у ст. 35 та 36 Закону, є вичерпним. Якщо відмова у задоволенні таких вимог дана з підстав, не передбачених Законом, то суд повинен визнати її неправомірною та зобов'язати суспільство (раду директорів) виконати відповідні вимоги учасника - скликати позачергові загальні збори, внести додаткові питання до порядку денного зборів (див. п. 21 (Постанови N 90/14 від 9.12.1999 р.).

У п. 3 ст. 36 Закону передбачено вимоги до інформації та матеріалів, які повинні отримати всі учасники товариства при підготовці до загальних зборів, правила їх подання та ознайомлення з відомостями, що містяться в них. До інформації та матеріалів, що підлягають наданню учасникам товариства при підготовці загальних зборів учасників товариства, належать річний звіт товариства, висновки ревізійної комісії (ревізора) товариства та аудитора за результатами перевірки річних звітів та річних бухгалтерських балансів товариства, відомості про кандидата (кандидатів) до виконавчих органів товариства, рада директорів (наглядова рада) товариства та ревізійну комісію (ревізори) товариства, проект змін та доповнень, що вносяться до установчих документів товариства, або проекти установчих документів товариства у новій редакції, проекти внутрішніх документів товариства, а також інша інформація (матеріали), передбачена статутом товариства.

У наведеному переліку інформації та матеріалів, встановленому у першому абзаці п. 3 ст. 36, наводяться інформація та матеріали, які слід, з одного боку, розглядати як мінімально необхідні при проведенні чергових загальних зборів, наприклад, щорічних (перших трьох видів матеріалів), а з іншого - як факультативних залежно від питань, включених до порядку денного чергового або позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю (інші види інформації та матеріалів та, за необхідності, - перші три види).

Якщо інший порядок ознайомлення учасників товариства з інформацією та матеріалами не передбачений статутом товариства, то орган або особи, які скликають загальні збори учасників товариства, зобов'язані направити їм інформацію та матеріали разом із повідомленням про проведення загальних зборів, а у разі зміни порядку денного відповідні інформації та матеріали надсилаються разом із повідомленням про таку зміну.

Зазначені інформація та матеріали протягом 30 днів до проведення загальних зборів учасників товариства мають бути надані всім учасникам товариства для ознайомлення у приміщенні виконавчого органу товариства. Суспільство зобов'язане на вимогу учасника товариства надати копії зазначених документів. Плата, що стягується суспільством за надання цих копій, не може перевищувати витрати на їх виготовлення.

Правило про ознайомлення учасників товариства з обмеженою відповідальністю з матеріалами та інформацією, встановлене у третьому абзаці п. 3 ст. 36 Закону, означає, що за 30 днів до початку загальних зборів та надалі аж до дати його скликання зазначені матеріали та інша інформація повинні знаходитися у приміщенні виконавчого органу товариства у місці, доступному для всіх учасників товариства. Це правило кореспондує нормам ст. 50 Закону, що визначає загальні правила зберігання документів товариства.

Відповідно до п. 4 ст. 36 Закону статутом товариства можуть бути передбачені більш короткі терміни, ніж зазначені у цій статті. Ця диспозитивна норма діє щодо всіх термінів, згаданих у ст. 36. Обмеження тут застосовується лише одне - строки, передбачені статутом, не можуть бути більшими, ніж встановлені у ст. 36 Закону.

Стаття 36 Закону дуже докладно регулює порядок скликання загальних зборів учасників товариства. Якщо при підготовці зборів буде допущено відступ від її норм, то правомочність зборів можна констатувати лише за умови реєстрації на таких зборах усіх учасників (представників учасників) товариства.

ГК РФ не містить норм про порядок проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, вказуючи лише, що компетенція органів управління таким господарським товариством, і навіть порядок прийняття цими органами рішень визначаються відповідно до ДК РФ законом про товариства з обмеженою відповідальністю та статутом товариства (п. 2 ст. 91 ДК РФ).

Детальне правове регулювання порядку проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється за ст. 37 Закону. Відповідно до п. 1 цієї статті, загальні збори учасників товариства проводяться у порядку, встановленому Законом, статутом товариства та його внутрішніми документами (наприклад, положенням про загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю, регламентом загальних зборів учасників товариства, положенням про порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства та правила їх виконання та ін.). У частині, не врегульованій Законом, статутом та внутрішніми документами товариства, порядок проведення загальних зборів учасників встановлюється рішенням загальних зборів учасників товариства.

Зазначимо, що статтею, що розглядається, встановлено єдиний порядок проведення як чергових, так і позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

Якщо при проведенні загальних зборів учасників товариства з'ясується, що норм Закону та перелічених вище документів недостатньо для визначення будь-яких процедурних або інших аспектів проведення зборів, то вирішити питання мають право самі загальні збори за встановленими ними правилами. Важливо лише, щоб ці правила не суперечили відповідним положенням Закону, статуту та внутрішніх документів товариства.

Перед відкриттям загальних зборів учасників товариства проводиться реєстрація учасників товариства (п. 2 ст. 37 Закону).

Учасники товариства мають право брати участь у загальних зборах особисто або через своїх представників. Представники учасників товариства мають пред'явити документи, що підтверджують їх належні повноваження. Довіреність, видана представнику учасника товариства, повинна містити відомості про подання та представника (ім'я або найменування, місце проживання або місце знаходження, паспортні дані), бути оформлена відповідно до вимог п. 4 та 5 ст. 185 ЦК України або засвідчена нотаріально.

Незареєстрований учасник товариства (представник учасника товариства) немає права брати участь у голосуванні.

Таким чином, п. 2 ст. 37 Закону встановлює імперативне правило, згідно з яким реєстрація учасників товариства, що прибули на загальні збори, є обов'язковою. Така реєстрація передує відкриттю загальних зборів учасників товариства. Із зазначеного правила мають виходити учасники товариства з обмеженою відповідальністю при розробці відповідних положень статуту товариства та його внутрішніх документів. Відсутність реєстрації учасника товариства або його представника позбавляє відповідну особу права брати участь у голосуванні на загальних зборах.

Закон прямо передбачає можливість участі у загальних зборах учасників товариства як особисто, і через представника, не обмежуючи право вибору учасників товариства. Причому учаснику товариства не забороняється за необхідності замінити свого представника та довірити реалізацію своїх правомочий на загальних зборах новому представнику. У статуті та внутрішніх документах суспільства ці питання також доцільно вирішувати на кшталт диспозитивного регулювання, властивого цій нормі Закону.

Відносини представництва можуть бути засновані на довіреності, вказівці закону або акті уповноваженого на те державного органу чи органу місцевого самоврядування. Доцільно мати на увазі, що згідно з п. 2 ст. 182 ГК РФ не є представниками особи, що діють хоча і в чужих інтересах, але від власного імені (наприклад, комерційні посередники, конкурсні керуючі при банкрутстві, душоприказники при наслідуванні та ін), а також особи, уповноважені на вступ у переговори щодо можливих майбутньому угод.

Довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій для представництва перед третіми особами. Закон вимагає дотримання п. 4 та 5 ст. 185 ЦК України при оформленні довіреності. Довіреність, яка видається громадянином, що є учасником товариства, може бути засвідчена організацією, в якій він працює або навчається, житлово-експлуатаційною організацією за місцем його проживання, адміністрацією стаціонарної лікувальної установи, якщо громадянин перебуває в ній на лікуванні. Довіреність від імені юридичної особи (учасника товариства з обмеженою відповідальністю) видається за підписом її керівника чи іншої особи, уповноваженої на це її установчими документами, з додатком печатки цієї організації.

Якщо з будь-яких причин довіритель не виконає ці умови, то довіреності обов'язково має бути надана нотаріальна форма.

За умови, що всі учасники товариства (їх представники) пройшли процедуру реєстрації, загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю можуть бути відкриті у будь-який час після закінчення реєстрації аж до часу, зазначеного в повідомленні про проведення зборів.

Відповідно до п. 4 ст. 37 загальні збори учасників товариства відкривається особою, яка здійснює функції одноособового виконавчого органу товариства, або особою, яка очолює колегіальний виконавчий орган товариства. Загальні збори учасників товариства, скликані радою директорів (наглядовою радою) товариства, ревізійною комісією (ревізором) товариства, аудитором або учасниками товариства, відкриває голова ради директорів (наглядової ради) товариства, голова ревізійної комісії (ревізор) товариства, аудитор або один із учасників товариства , що скликали загальні збори.

Отже, чергові загальні збори учасників товариства відкриваються особою, яка здійснює функції одноособового виконавчого органу, або особою, яка очолює колегіальний виконавчий орган товариства. Конкретні правила про це встановлюються у статуті та внутрішніх документах відповідного товариства з обмеженою відповідальністю. Якщо функції одноосібного виконавчого органу товариства у порядку ст. 42 Закону передані управителю, то загальні збори учасників товариства відкриває фізична особа, яка є управителем, або керівник управительської організації (довірена особа управительської організації). Також відкривається і позачергові загальні збори учасників товариства, скликані з ініціативи його виконавчого органу.

Позачергові загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю, скликані не виконавчим органом товариства, а іншим органом чи особами, зазначеними у п. 2 ст. 35 Закону, згідно з правилами п. 4 ст. 37 відкривається особою, яка очолює орган або виступає від імені учасників товариства, які скликали ці загальні збори, або іншою особою, яка скликала ці загальні збори (ревізором або аудитором товариства).

Особа, яка відкриває загальні збори учасників товариства, проводить вибори головуючого у складі учасників товариства. Якщо статутом товариства не передбачено інше, при голосуванні з питання про обрання головуючого кожен учасник загальних зборів учасників товариства має один голос, а рішення щодо зазначеного питання приймається більшістю голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, які мають право голосувати на загальних зборах (п. 5 ст.37 Закону).

Таким чином, головуючий на загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю обирається лише з-поміж учасників даного господарського товариства. Друга пропозиція п. 5 ст. 37 Закону для голосування з питання про обрання головуючого на зборах встановлює виняток із загального правила прийняття рішень учасниками товариства, згідно з яким кожен учасник товариства має кількість голосів, пропорційних його частці у статутному капіталі товариства (див. також ст. 32 Закону). При обранні головуючого на загальних зборах голосують учасники товариства, а не частки у його статутному капіталі. Втім, диспозитивна норма Закону припускає можливість передбачити у статуті товариства інші, порівняно із викладеними у ній, правила. Звернімо увагу, що це може бути зроблено лише у статуті, а не у відповідному внутрішньому документі товариства.

Обов'язок організації ведення протоколу чергових та позачергових загальних зборів учасників товариства п. 6 ст. 37 Закону покладає на виконавчий орган товариства. За наявності у суспільстві одночасно двох видів виконавчих органів у статуті слід визначити, обов'язком якого з них (одноосібного чи колегіального) є організація ведення протоколу загальних зборів учасників товариства.

На відміну від акціонерного законодавства Російської Федерації, що детально регулює вимоги до змісту та правил оформлення протоколу загальних зборів акціонерів (ст. 63 ФЗ "Про акціонерні товариства"), Закон надає вирішення даних питань на розсуд учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Як деякий орієнтир можна рекомендувати використовувати тут правила зазначеної статті ФЗ "Про акціонерні товариства" з урахуванням, звичайно, особливостей товариства з обмеженою відповідальністю.

Протоколи всіх загальних зборів учасників товариства підшиваються до книги протоколів, яка має у будь-який час надаватись будь-якому учаснику товариства для ознайомлення. На вимогу учасників товариства їм видаються витяги із книги протоколів, засвідчені виконавчим органом товариства.

Протоколи загальних зборів учасників товариства є документами, що мають юридичне значення. Тому до їх належного оформлення відповідно до прийнятих у конкретному суспільстві правил та зберігання книги протоколів необхідно поставитися дуже уважно.

Книга протоколів загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить до документів товариства, які підлягають обов'язковому зберіганню (див. ст. 50 Закону) за місцем знаходження одноособового виконавчого органу товариства або в іншому місці, доступному та відомому всім його учасникам. Витяги з книги протоколів обов'язково видаються учасникам товариства на підставі їхніх вимог. Виконавчий орган товариства не має права відмовити в посвідченні виписки, що видається з книги протоколів.

Насправді стали звичаєм випадки, як у загальних зборах учасників господарського товариства з тих чи інших причин відсутні деякі його учасники. Для таких випадків діє імперативна норма, встановлена ​​у п. 7 ст. 37 Закону - загальні збори, на яких відсутній хоча б один учасник (представник учасника) відповідного товариства, має право приймати рішення лише з питань порядку денного, відомих усім учасникам цього товариства. Якщо в загальних зборах беруть участь усі учасники товариства (їх представники), то такі загальні збори мають право в межах своєї компетенції приймати рішення з будь-яких питань, у тому числі з таких, про які учасники товариства не були повідомлені заздалегідь.

У п. 8 ст. 37 Закону встановлено спеціальні та загальні правила прийняття рішень загальними зборами учасників товариства.

Кваліфікованою більшістю не менше двох третин голосів від загальної кількості голосів усіх учасників товариства приймаються рішення про зміну статуту товариства, у тому числі зміну (збільшення чи зменшення) розміру його статутного капіталу, а також з інших важливих питань, зазначених у статуті товариства, крім тих випадків , коли Законом або статутом товариства для вирішення відповідних питань передбачено необхідність більшої кількості голосів. При підрахунку голосів враховуються голоси всіх учасників товариства, а не лише тих, які були присутні на загальних зборах після прийняття відповідного рішення.

Одностайно всіма учасниками товариства з обмеженою відповідальністю приймаються рішення з питань про внесення змін до установчого договору товариства, про реорганізацію чи ліквідацію товариства. Закон не допускає можливості передбачити у статуті товариства інші правила ухвалення рішень з питань, що потребують одностайності. У той же час доцільно мати на увазі, що перелік питань, що вимагають одноголосного вирішення всіма учасниками товариства, у статуті може бути розширено шляхом включення до нього та інших питань.

Простою більшістю від загальної кількості голосів усіх учасників товариства (а не тільки голосів тих учасників, які зареєстровані на загальних зборах) можуть прийматися будь-які рішення, крім зазначених у першому та другому абзацах п. 8 ст. 37 Закону. Це загальне правило застосовується завжди, крім випадків, коли необхідність більшої кількості голосів на вирішення окремих питань передбачена Законом чи статутом общества. Менше, ніж зазначено у розглянутій нормі, кількість голосів, необхідне прийняття таких рішень (наприклад, просте більшість голосів учасників товариства, зареєстрованих загальних зборах, тощо.), у статуті суспільства може бути визначено.

Норма, встановлена ​​у першому абзаці п. 9 ст. 37 Закону, допускає можливість передбачити у статуті товариства з обмеженою відповідальністю проведення кумулятивного голосування при прийнятті рішень з питань щодо обрання членів ради директорів (спостережної ради) товариства, членів колегіального виконавчого органу товариства та (або) членів ревізійної комісії товариства.

При кумулятивному голосуванні кількість голосів, що належать кожному учаснику товариства, множиться на кількість осіб, які мають бути обрані до органу товариства, і учасник товариства має право віддати отриману таким чином кількість голосів повністю за одного кандидата або розподілити їх між двома та більше кандидатами. Вибраними вважаються кандидати, які отримали найбільше голосів.

Звернемо увагу, що питання, за якими допускається кумулятивне голосування, викладено у вичерпному переліку. Ця обставина передбачає можливості розширити цей перелік у статуті конкретного суспільства. Правила підрахунку голосів під час кумулятивного голосування та правила визначення обраних кандидатів не можуть бути іншими порівняно з правилами, встановленими у другому абзаці п. 9 ст. 37 Закону.

У разі, якщо статутом товариства з тих чи інших питань не визначено порядок проведення голосування (таємне чи відкрите), диспозитивна норма п. 10 ст. 37 Закону передбачає загальне правило, згідно з яким загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю приймають рішення шляхом відкритого голосування.

Стаття 38 Закону визначає правила прийняття рішення загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю шляхом їхнього опитування без проведення загальних зборів у формі спільної присутності учасників товариства. У Цивільному кодексі України подібні правила відсутні. Водночас ст. 38 Закону сприймає певні норми, що регулюють відповідні відносини в акціонерних товариствах (див., наприклад, ст. 50 ФЗ "Про акціонерні товариства").

Відповідно до п. 1 ст. 38 рішення загальних зборів учасників товариства може бути прийняте без проведення зборів (спільної присутності учасників товариства для обговорення питань порядку денного та прийняття рішень з питань, поставлених на голосування) шляхом проведення заочного голосування (опитувальним шляхом). Таке голосування може бути проведене шляхом обміну документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного або іншого зв'язку, що забезпечує автентичність повідомлень, що передаються та приймаються, та їх документальне підтвердження.

На відміну від акціонерного законодавства, яке пред'являє до заочного голосування більш жорсткі вимоги, зокрема про обов'язкове використання при такому голосуванні бюлетеня встановленої форми, п. 1 ст. 38 Закону допускає проведення заочного голосування шляхом обміну документами. Йдеться про будь-які документи, передбачені для таких випадків відповідним внутрішнім документом товариства з обмеженою відповідальністю. Не заборонено при цьому використання бюлетенів для голосування.

Термін "автентичність" походить від грецького слова authentikos, що означає справжність, відповідність справжньому, першоджерелу. Наприклад, автентичними текстами документа є тексти, складені однією або більше мовами, які розглядаються як однаково справжні та мають рівну юридичну силу.

Правила прийняття рішень загальних зборів учасників товариства визначаються відповідною корпорацією самостійно з урахуванням правил, встановлених у статті. У цьому шляхом опитування що неспроможні прийматися рішення з питань затвердження річних звітів і річних бухгалтерських балансів (підп. 6 п. 2 ст. 33 Закону), тобто. з одного з обов'язкових питань порядку денного щорічних загальних зборів учасників товариства. Теоретично інші питання, які включені до порядку денного таких загальних зборів, у товаристві з обмеженою відповідальністю можуть бути вирішені шляхом опитування, хоча навряд чи це виправдано. Для порівняння зауважимо, що п. 2 ст. 50 ФЗ "Про акціонерні товариства" забороняє приймати шляхом проведення заочного голосування рішення із зазначених у цьому пункті питань.

Доцільно звернути увагу, що п. 2 ст. 38 Закону встановлює два спеціальні правила, які застосовуються при прийнятті рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю опитувальним шляхом: а) для таких випадків повністю виключається застосування норм, встановлених у п. 2, 3, 4, 5 та 7 ст. 37 Закону; б) виключається застосування термінів, встановлених у п. 1, 2 та 3 ст. 36 Закону, але решта правил відповідних норм застосовуються в обов'язковому порядку.

Відповідно до п. 3 ст. 38 Закону товариство з обмеженою відповідальністю має право і одночасно зобов'язане врегулювати порядок проведення заочного голосування у своєму внутрішньому документі. Це може бути самостійний документ, що містить локальні норми, спеціально присвячений регулюванню відповідних відносин. У той же час порядок проведення заочного голосування при прийнятті рішень загальних зборів учасників товариства цілком правомірно врегулювати і в окремому розділі внутрішнього документа, що має більш загальне значення (наприклад, положення про загальні збори учасників товариства, регламент загальних зборів тощо).

У п. 3 ст. 38 встановлено перелік обов'язкових вимог щодо змісту зазначеного внутрішнього документа або поділу внутрішнього документа товариства. Такі документи повинні передбачати обов'язковість повідомлення всім учасникам товариства пропонованого порядку денного, можливість ознайомлення всіх учасників товариства до початку голосування з усіма необхідними інформацією та матеріалами, можливість вносити пропозиції щодо включення до порядку денного додаткових питань, обов'язковість повідомлення всім учасникам товариства до початку голосування зміненого порядку денного а також термін закінчення процедури голосування.

У частині встановлення строків обміну, зазначеної в ст. 38 Закону інформацією як певні орієнтири можна керуватися, наприклад, постановами Уряду РФ: від 24.03.2006 р. N 160 "Про затвердження нормативів частоти збору з поштових скриньок, обміну, перевезення та доставки письмової кореспонденції, а також контрольних термінів пересилання лист" *(55) ; від 15.04.2005 р. N 222 "Про затвердження Правил надання послуг телеграфного зв'язку" *(56) ; від 15.04.2005 р. N 221 "Про затвердження Правил надання послуг поштового зв'язку" *(57) .

Стаття 39 Закону містить спеціальні правила, що регулюють ухвалення рішень з питань, що належать до компетенції загальних зборів, єдиним учасником товариства з обмеженою відповідальністю.

У суспільстві з обмеженою відповідальністю, що складається з одного учасника, всі питання, віднесені ЦК України, Законом, а також статутом товариства до компетенції загальних зборів учасників товариства, вирішуються одноосібно єдиним учасником товариства та оформлюються письмово.

У зв'язку із цим ст. 39 Закону виключає застосування товариств з одним учасником норм, які у ст. 34, 35, 36, 37, 38 та 43 Закону, оскільки інше рішення несумісне з самою організацією господарського товариства, яке має лише одного учасника. Проте положення щодо термінів проведення річних загальних зборів учасників товариства для товариств з єдиним учасником продовжують застосовуватися. Справа в тому, що у строки, встановлені ст. 34 Закону, обов'язково мають бути затверджені річні результати діяльності товариства з обмеженою відповідальністю.